PPP項目股權轉讓操作要點

      PPP模式作為基礎設施和公共服務建設項目的運作模式，對投資人的投資、建設、運營能力等要求較高。PPP項目通常由政企雙方合資設立項目公司，由項目公司對項目開展投融資、建設、運營維護等工作。其中，政府方在項目公司中的持股比例應當低于50%、且不具有實際控制力及管理權。

根據國際經驗，為了提升項目公司的價值和提前兌現投資人的股權價值，在PPP項目不同階段應相應調整股權結構。另外，我國PPP相關政策在一定程度上同意項目公司股權對外轉讓，例如，財金〔2019〕10號文規定“鼓勵通過股權轉讓、資產交易、資產證券化等方式，盤活項目存量資產，豐富社會資本進入和退出渠道”。當項目公司中的社會資本方發生變化，可能會影響PPP項目公司對項目的運營管理效果。因此，PPP項目社會資本股權轉讓操作尤為重要，需要重點關注以下問題：

1、股權鎖定期

PPP股權轉讓包括項目公司內部轉讓與對外轉讓，其中，社會資本方對外轉讓股權會被設置股權鎖定期。鎖定期，是指限制社會資本轉讓其所直接或間接持有的項目公司股權的期間，即股權鎖定期內社會資本方不得轉讓股權。《關于規范政府和社會資本合作合同管理工作的通知》（財金〔2014〕156號）規定，“常見的鎖定期是自合同生效日起，至項目開始運營日后的一定期限（例如2年，通常至少直至項目缺陷責任期屆滿）”。鎖定期滿后，社會資本可以通過股權轉讓方式退出項目，實現投資變現。

圖 1 股權鎖定期設置類型

2、受讓方資格條件

實踐中，PPP項目合同中可以約定受讓方資格條件，也可以不約定受讓方資格條件。一般來講，受讓方須具備有效承接本項目的技術能力、財務信用、運營管理等能力，完全理解并接受《股東協議》、《PPP項目合同》等相關協議規定，并以書面形式明確承繼原股東方在項目公司項下的權利義務。

除了對受讓方有資格條件要求外，還會對轉讓方設置連帶責任，防止股權受讓方無法勝任項目后期運營，導致項目運營管理工作出現問題。例如，在股權轉讓試運營期結束后，若第三方的運營管理工作低于PPP項目合同約定的標準，則社會資本方與第三方的股權轉讓合同不具備生效條件，社會資本方與第三方應當根據相關協議約定承擔相應的責任。

3、股權轉讓流程

PPP項目公司社會資本股權轉讓一般要滿足以下條件：

（1）股東會或公司章程規定的議事機構同意；

（2）受讓方的資格條件符合PPP項目合同約定，并且受讓方承諾全面履約；

（3）政府方的書面同意。除此之外，從PPP項目中標社會資本性質來看，國有企業（包括地方國企、央企和央企下屬企業、其他國企）在中標社會資本中占據較大份額。因此，當PPP項目公司的社會投資人為國企時，其對外進行股權轉讓，還需要遵守國有資產交易的相關規定。

 《中華人民共和國企業國有資產法》第五十四條規定：“除按照國家規定可以直接協議轉讓的以外，國有資產轉讓應當在依法設立的產權交易場所公開進行。轉讓方應當如實披露有關信息，征集受讓方；征集產生的受讓方為兩個以上的，轉讓應當采用公開競價的交易方式”。《企業國有資產交易監督管理辦法》（32號令）第三條規定“本辦法所稱企業國有資產交易行為包括：（一）履行出資人職責的機構、國有及國有控股企業、國有實際控制企業轉讓其對企業各種形式出資所形成權益的行為（以下稱企業產權轉讓）；……”

圖 2 國有資產交易行為

例如，PPP項目公司中的社會投資人（簡稱A公司），A公司轉讓其持有的PPP項目公司的股權，如果A公司屬于“三類主體”（國有及國有控股企業、國有實際控制企業），則應當進場交易；如果A公司不屬于“三類主體”，則無需進場交易。至于PPP項目公司是否屬于“三類主體”，以及A公司在PPP項目公司持股多少，在所不問。（關于“國有及國有控股企業、國有實際控制企業”的界定，本文暫不詳述）

《企業國有資產交易監督管理辦法》（32號令）第七條規定：“國資監管機構負責審核國家出資企業的產權轉讓事項。其中，因產權轉讓致使國家不再擁有所出資企業控股權的，須由國資監管機構報本級人民政府批準”。

圖 3 產權轉讓流程